Het is onder de aanbestedingsrichtlijnen mogelijk om prestaties uit het verleden (past performance) te beoordelen in de gunningsfase van de aanbesteding. Zo kunnen decentrale overheden bijvoorbeeld de geschiktheid van inschrijvers toetsen.
In het Groenboek modernisering overheidsopdrachten (pagina 11) wordt ingegaan op de mogelijkheid om rekening te houden met vroegere prestaties. Ook wordt bijvoorbeeld het risico van discriminatie tussen inschrijvers genoemd, waarvoor passende waarborgen moeten worden gevonden. De voormalige aanbestedingsrichtlijnen (2004/17 en 2004/18) boden onvoldoende mogelijkheden om rekening te houden met de past performance. Eerdere ervaringen kunnen echter nuttige aanwijzingen geven over de kwaliteit van de inschrijver en zijn toekomstige prestaties.
In de nieuwe aanbestedingsrichtlijn 2014/24 wordt wel invulling gegeven aan past performance. De gronden voor uitsluiting van gegadigden zijn gewijzigd en verduidelijkt.
Een slechte prestatie in het verleden is enkel onder specifieke omstandigheden een uitsluitingsgrond. Aanbestedende diensten mogen een ondernemer uitsluiten, wanneer deze blijk heeft gegeven van aanzienlijke of voortdurende tekortkomingen bij de uitvoering van een wezenlijk voorschrift, bij de uitvoering van een eerdere opdracht met een aanbestedende dienst of bij een eerdere concessieovereenkomst. Deze tekortkoming moet geleid hebben tot vroegtijdige beëindiging van die eerdere opdracht, schadevergoeding of andere vergelijkbare sancties (art. 57 lid 4 g). Meer hierover leest u in onze notitie over de nieuwe aanbestedingsrichtlijnen.
De nieuwe richtlijn 2014/24 stelt wel de voorwaarde dat de betreffende ondernemer mag bewijzen dat de maatregelen die de ondernemer heeft genomen voldoende zijn om zijn betrouwbaarheid aan te tonen ondanks de toepasselijke uitsluitingsgrond. Wanneer het bewijsmateriaal toereikend wordt geacht, zal de ondernemer niet worden uitgesloten.
Werkt u voor een decentrale overheid of het Rijk en hebt u een vraag over dit onderwerp? Neem dan contact op met de helpdesk van Europa decentraal:
HvJ-EU, 13 december 2012. Zaak C-465/11. Het gaat in deze zaak om de uitlegging van het begrip ‘fout bij de beroepsuitoefening’ art. 45 lid 2 sub d van richtlijn 2004/18/EG. Dit artikel bevat een aantal gronden waarop een ondernemer van een opdracht kan worden uitgesloten. Het Hof stelt in deze zaak dat onder bepaalde voorwaarden inschrijvers bij een aanbesteding op basis van ‘past performance’ uitgesloten mogen worden.
Groenboek modernisering overheidsopdrachten, Europa decentraal
Feuilleton voorstel aanbestedingsrichtlijnen, Europa decentraal
Tool voor het toepassen van Past Performance, CROW
Past Performance bouw – de ontwikkeling van een meetinstrument, Psibouw
‘Aanbestedingsrecht voor overheden’, mr. M.J.J.M. Essers 2009, blz. 265
‘Heeft past performance een toekomst als uitsluitingsgrond?’, Tijdschrift voor Bouwrecht 2012 nr. 3, blz. 246-249
‘Past en present performance’, Tijdschrift voor Bouwrecht 2010 nr. 8, blz. 772
‘Het beoordelen van aannemers op basis van past performance: een eerste verkenning’ PIANOo, 2006
